La prueba del derecho en el proceso jurisdiccional

• Autor: Alejandro Abal Oliú
• Cargo: Profesor titular de Derecho Procesal (grado 5) en facultades de Derecho de la Universidad de la República
• Páginas: 11-80

La prueba del derecho

en el proceso jurisdiccional

The proof of law

in the jurisdictional procedure

Alejandro Abal Oliú*

* Profesor titular de Derecho Procesal (grado 5) en facultades de Derecho de la

Universidad de la República (UDELAR) y del Centro Latinoamericano de Economía Humana

(CLAEH). Integrante del Sistema Nacional de Investigadores (SNI) de la Agencia Nacional de

Investigación e Innovación (ANII).

RESUMEN. En este artículo se exponen los resultados de una investigación acerca de la

evolución de la doctrina de derecho comparado respecto a la prueba del derecho, con-

siderando, naturalmente que sin exhaustividad y seguramente con omisiones, a algunos

autores que se entienden razonablemente representativos de ordenamientos jurídicos

de similar origen al uruguayo y, por otro lado, a todos quienes en Uruguay han escrito

durante más de un siglo a tal respecto. Se relevan asimismo todas las disposiciones del

derecho interno de Uruguay y todas las disposiciones del derecho internacional privado

de origen convencional que rigen para este país. Por último se expone lo que el autor

entiende que puede ser un encuadre teórico del problema que, ajustándose particu-

larmente al derecho uruguayo, aunque quizás sea trasladable a otros ordenamientos,

permita interpretar y aplicar lógicamente, en forma coherente, sistemática y sin contra-

dicciones, las disposiciones correspondientes, y eventualmente indicar lineamientos que

podrían con fecundidad aportar a nuevas redacciones o redacciones complementarias.

Revista de Derecho. Segunda época. Año 8. N.º 8 (noviembre 2013), 11-80 - ISSN 1510-3714

PALABRAS CLAVE: Derecho comparado. Principio iura novit curia. Prueba (derecho).

Teoría del proceso.

ABSTRACT. This article shows the results of a study about the evolution of the doctrine of

comparative law with regard to the proof of law, taking into account – without exhaus-

tiveness and very probably with omissions – some authors who are considered reason-

ably representative of legal systems with an origin similar to the Uruguayan one, and,

on the other hand, all those who have written in Uruguay for more than a century to that

regard. It also gathers all the provisions of the Uruguayan domestic law and all the pro-

visions of private international law of conventional origin that are in force in this country.

Finally, it shows what the author considers that might be a theoretical framework of the

problem, that adjusted in particular to the Uruguayan law – though it might be applica-

ble to other systems – may allow to understand and apply the corresponding provisions

in a logical, coherent, systematic and without-contradiction manner, and maybe suggest

some guidelines that could contribute to new writings or complementary writings.

KEY WORDS: Comparative law. Principle of iura novit curia. Proof (law). Theory of

procedure.

Alejandro Abal Oliú, La prueba del derecho

en el proceso jurisdiccional

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1.

INTRODUCCIÓN

El objeto de la presente investigación son las disposiciones y normas del derecho

uruguayo, así como las elaboraciones teóricas y dogmáticas correspondientes (procesales y

también civiles) sobre la cuestión denominada prueba del derecho. Con ello se intenta darle

un encuadre sistemático que pueda resultar útil para la interpretación y aplicación de dichas

disposiciones y normas resultantes, así como para la eventual reelaboración de las vigentes

disposiciones e incluso la elaboración de nuevas disposiciones que resulten más ajustadas al

encuadre teórico que las actuales.

En el marco de la compleja evolución histórica de toda la materia que guarda relación

con la prueba judicial, en general reviste particular interés la cuestión de la prueba del dere-

cho a aplicar por el tribunal jurisdiccional. Actualmente ello resulta así en muy buena parte

por ese escaso (y a menudo asistemático y contradictorio) abordaje doctrinario y normativo

que en comparación con otros ha tenido el tema, lo que enfáticamente ya denunciaban en

Francia en la primera mitad del pasado siglo XX los hermanos M.1

En lo esencial, la pregunta o las preguntas a cuyas respuestas se intenta aportar con

la presente investigación son por lo menos las siguientes: El derecho que debe aplicar un

tribunal ¿puede ser probado (procesalmente comprobado, con rmado)? Y de ser ello posible,

¿debe ser probado para poder aplicarse en el proceso jurisdiccional? ¿Siempre o solamente en

ciertos supuestos? Y en todo caso, ¿la iniciativa para esa eventual prueba debe estar a cargo de

las partes o del tribunal? Y cualquiera fuere la respuesta a lo último, ¿a través de qué medios

de prueba, por cuál procedimiento y en qué momento podría o debería ser probado? Y las

1 “Para prevalecerse de los derechos de que uno es titular, resulta necesario aportar la prueba de su existencia.

Probar su derecho es un problema de interés primordial […] No obstante, hay que asombrarse de la pobreza jurídica

sobre este tema” (M, Henri, León y Jean, Lecciones de Derecho civil. Primera parte, vol. I, Ediciones Jurídicas

Europa-América, Buenos Aires, 1959, p.547).