La obligación o prestación característica

• Autor: Francisco Olaso Martinsartins
• Páginas: 15-25

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LA OBLIGACIÓN O PRESTACIÓN CARACTERÍSTICA

El Derecho Aplicable a Los Contratos Internacionales Financieros

Con Especial Referencia al Mutuo Internacional

y al Depósito a Plazo Fijo Bancario

FRANCISCO OLASO MARTINS

I

OBJETO DEL PRESENTE TRABAJO

El presente trabajo se propone analizar de cerca el concepto de “obligación tipificante”, también deno-

minado “obligación o prestación característica” en los contratos internacionales financieros.

En nuestro país, al margen de regulaciones específicas, las normas madres sobre contratos internacionales

se encuentran en los artículos 32 a 39 y en los artículos 36 a 43 de los Tratados de Derecho Civil de Montevi-

deo de 1889 y 1940 respectivamente. Dichos Tratados regulan la mayor parte de los contratos con elementos

de extranjería que se resuelven desde la óptica del Derecho positivo uruguayo; en primer lugar, porque los

Estados-Parte de dichos Tratados (Bolivia, Perú y Colombia -Tratado de 1889-, Argentina y Paraguay –Tratado

de 1940-) mantienen una posición geográfica muy próxima con nuestro país, lo que naturalmente influye

en los intercambios de bienes y servicios; y en segundo lugar -y esta razón es sensiblemente más relevante

que la primera-, porque nuestra principal norma de conflicto interna que regula la materia, el artículo 2399

del Código Civil,1 se remite a las soluciones previstas en los artículos 34 a 38 inclusive del Tratado de Derecho Civil

de Montevideo de 1889. Por esa remisión, el contenido de los artículos 34 a 38 del Tratado de 1889 opera como fuente

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De acuerdo al artículo 2399 del Código Civil “Los actos jurídicos se rigen, en cuanto a su existencia, naturaleza,

validez y efectos, por la ley del lugar de su cumplimiento, de conformidad, por otra parte, con las reglas del interpre-

tación contenidas en los artículos 34 a 38 inclusive del Tratado de Derecho Civil de 1889.” Si bien la categorización

del Legislador del Código Civil es más amplia (“acto jurídico”

aplicable a los contratos internacionales (“Los contratos internacionales están regulados en forma general dentro de

una categoría más amplia, ‘actos jurídicos’, prevista en el artículo 2399 del Apéndice del Cód. Civ…”).2

El Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1889 (en adelante, también denominado, el “Tratado del

89”), consagra en los artículos 34 a 38 una serie de criterios que permiten determinar el Derecho aplicable a

los contratos internacionales. El “lugar de cumplimiento” de los contratos se deberá identificar utilizando los

criterios en cascada que se enuncian a partir del artículo 34 del mencionado Tratado. Los artículos aludidos

prevén que: “los contratos sobre cosas ciertas e individualizadas se rigen por la ley del lugar donde ellas existían al

tiempo de su celebración. Los que recaigan sobre cosas determinadas por su género, por la del lugar del domicilio del

deudor al tiempo en que fueron celebrados. Los referentes a cosas fungibles, por la del lugar del domicilio del deudor al

tiempo de su celebración. Los que versen sobre prestación de servicios: (i) Si recaen sobre cosas, por la del lugar donde

ellas existían al tiempo de su celebración; (ii) Si su eficacia se relaciona con algún lugar especial, por la de aquel donde

hayan de producirse sus efectos; (iii) Fuera de estos casos, por la del lugar del domicilio del deudor al tiempo de la cele-

bración del contrato [subrayado nuestro]”.

Como se habrá podido apreciar en la lectura de las normas transcriptas parcialmente, el tratadista utiliza

en reiteradas ocasiones el concepto “domicilio del deudor” como punto de conexión -para las categorías “bienes

fungibles” y “determinados por su género” y como criterio residual en sede de servicios-. Cabe preguntarse

entonces, a qué deudor se está refiriendo cuando se está ante un contrato sinalagmático en el que, natural-

1 Artículo 2399.- Los actos jurídicos se rigen, en cuanto a su existencia, naturaleza, validez y efectos, por la ley del lugar

de su cumplimiento, de conformidad, por otra parte, con las reglas de interpretación contenidas en los artículos 34 a 38

inclusive del Tratado de Derecho Civil de 1889.

2 Derecho Internacional Privado de los Estados del MERCOSUR, Diego Fernández Arroyo (Coordinador) y AAVV, Ed.

Zavalia 2003, pág. 1018.