El sistema constitutivo de la anónima uruguaya y su incidencia en el funcionamiento societario

• Autor: Ricardo Olivera Garcia
• Páginas: 41-54

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EL SISTEMA CONSTITUTIVO DE LA

ANÓNIMA URUGUAYA Y SU INCIDENCIA

EN EL FUNCIONAMIENTO SOCIETARIO

RICARDO OLIVERA GARCÍA

Decano Emérito de la Facultad de Derecho,

Director del Programa Master de Derecho de la Empresa

y Catedrático de Derecho Comercial

Universidad de Montevideo

SUMARIO:

I. INTRODUCCIÓN. II. ANTECEDENTES NORMATIVOS. III. EL RÉGIMEN DE LA LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES.

IV. PLURIPERSONALIDAD GENÉTICA - UNIPERSONALIDAD SUPERVINIENTE. V. LA SUPERPOSICIÓN

DE LOS PROCEDIMIENTOS DE CONTROL Y LA DEMORA INNECESARIA DEL TIEMPO DE CONSTITUCIÓN.

VI. OTROS EFECTOS DE LA REGULACIÓN SOCIETARIA PRODUCTO DE LA DEMORA DE LOS PROCEDIMIENTOS

CONSTITUTIVOS. VII. EL PROBLEMA DEL ORDEN PÚBLICO SOCIETARIO EN EL PROCEDIMIENTO CONSTITUTIVO

DE LAS ANÓNIMAS. VIII. LA CUESTIÓN DE LA VALIDEZ DE LOS PACTOS PARASOCIALES. IX. REFLEXIÓN FINAL.

I. INTRODUCCIÓN

En el Derecho uruguayo el sistema de constitución de las sociedades anónimas resulta rehén de la

historia.

Como todos recordamos, la primera etapa de evolución de la sociedad anónima se caracterizó por repre-

sentar un estatuto jurídico especial de privilegio otorgado por el soberano (octroi) para una actividad espe-

cífica y particular, por el que todos sus participantes y sus herederos se sustraían a la aplicación de las

normas de derecho común 1. Esta exclusión del régimen común consistía en quebrar el principio de que los

bienes del deudor son la garantía de sus acreedores otorgando, para una actividad específica, el beneficio de

la limitación de responsabilidad. En función de este beneficio, los socios de una sociedad anónima (accionis-

tas) respondían por las deudas sociales solamente con los bienes aportados a la sociedad 2.

El Código de Comercio francés de 1807 dio un primer gran paso, modificando el régimen de estatutos

jurídicos especiales por un régimen de estatuto general de la anónima, pero sujetando la constitución de las

mismas a la autorización estatal 3.

El avance hacia un sistema normativo recién se produjo con la ley de 24 de julio de 1867 que estableció

que las sociedades anónimas podían constituirse sin autorización del gobierno (art. 21), cambiando el régi-

men de autorización por un régimen de publicidad 4. El régimen francés de libertad de constitución se

difundió rápidamente a España (1869), Alemania (1870), Bélgica (1873) e Italia (1882). Este régimen de liber-

tad de constitución ha imperado hasta el presente en el derecho comparado 5.

1. Vé. BRUNETTI, Tratado de Derecho de las Sociedades, (trad. esp.), Buenos Aires, 1960, t. II, p. 203.

2. En estas primeras etapas del desarrollo del concepto de sociedad anónima estábamos todavía muy lejos de recoger el concepto de

personalidad jurídica de las sociedades y de concebir a la sociedad anónima como un sujeto de derecho independiente, con su propio

patrimonio, y al accionista como un sujeto externo a la sociedad, titular de derechos económicos y políticos frente a la misma, deriva-

dos de su legitimación como tenedor de una acción.

3. En el régimen del Código de Comercio francés, la constitución de sociedades anónimas estaba sujeta a autorización gubernamental,

otorgada por decreto del Conseil dÉtat.

4. Vé. RIPERT-ROBLOT, Traité élémentaire de Droit Commercial, Paris, 1986, t. 1, p. 717.

5. Afirma GARRIGUES que [l]a idea de que la fundación de una sociedad anónima no es asunto privado que pueda quedar enteramente

remitido a la autonomía contractual es, pues, tan antigua como la sociedad anónima misma (Fundación de la Sociedad Anónima,

Revista de Derecho Mercantil (RDM), Nº 1 (1940), ps. 11-12.